Las tareas
de cuidador terapéutico deben encuadrarse como una locación de servicios y no
como una prestación de un trabajador en relación de dependencia, aplicándose en
consecuencia las normas civiles y no las
del derecho laboral.
El concepto anterior se desprende de la sentencia
emitida por la sala 3, de la Cámara de
Apelaciones en lo Civil, Comercial, Laboral y de Minería, de la provincia de La
Pampa, en el expediente “Carranza, Rosa Nélida c/Montoya, Clelia Gregoria
s/despido indirecto”. Veamos el contenido del fallo.
Los camaristas en principio señalaron “La situación
traída a este juicio encuadra dentro de las excepciones previstas en la Ley N°
26.488, en tanto dentro del catálogo contenido en la norma del inciso c) art. 3
de la Ley N° 26.844 quedan excluidos los servicios como los presupuestados ante
PAMI y prestados por Rosa N. CARRANZA, dado que la previsión legal no considera
personal de casas particulares a aquellas personas que realizan "tareas de
cuidado y asistencia de personas enfermas o con discapacidad, cuando se trate
de una prestación de carácter terapéutico".
Y si bien dicha exclusión del régimen especial
pareciera que alude a la necesidad o exigencia de habilitaciones profesionales
específicas, como opina R. OJEDA, los títulos habilitantes son elementos no
concurrentes, precisamente por la disyunción "o" que utiliza la norma
al describir la figura no laboral del asistente o cuidador. De ahí que el
carácter exclusivo o preponderantemente "terapéutico excluye toda
actividad relacionada con las tareas de limpieza, mantenimiento u otras
actividades típicas del hogar ... y es tan terminante la división, desde que la
consecuencia de estar en esta excepción es que se considera una locación de
servicios ... lo que margina al trabajador de toda norma tuitiva." (ver
Estatuto para el Personal de Casas Particulares, ed. Rubinzal Culzoni, 2013 p.
62/63).”
Para finalmente sostener “Su desempeño (nótese que la actora a fs. 7 así lo anunciaba en su demanda), tuvo génesis y razón de ser entonces, en el circunstancial y delimitado Programa de Asistencia a Situaciones de Alto Riesgo (Disposición 001/GPSC72008 – Anexo II), con un prefijado y descripto plan de tareas socio sanitario (ver fs. 125), circunscripto a GARCÍA PASCUAL (quien insistimos, no ha sido demandado) y para quien la demandante Rosa CARRANZA quedó definida como su cuidadora (no de la accionada Clelia G. MONTOYA), con la particular misión de apoyar la ocupación del tiempo libre del adulto mayor y de acompañarle tres días a la semana en su actividad socio-cultural, en su higiene ambiental y movilidad. En definitiva, un servicio cumplido y desplegado esencialmente o más próximo al rol exclusivo de acompañante terapéutico para GARCÍA PASCUAL (tuviera o no CARRANZA título habilitante para ello) y en el marco de una actividad de inclusión previsional, nunca en la de dependiente para el ámbito en la de dependiente para el ámbito doméstico de una casa particular. “
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